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這樣分包能按單位內(nèi)控制度執(zhí)行嗎

來源: 中國政府采購網(wǎng)
發(fā)布時間: 2024-08-30
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   問題
近日，有單位人員向《中國政府采購報》編輯部問詢：財政部國庫司對某個問題的解答是“關(guān)于整體項目達到公開招標限額，按照不同品目和類別合理分包后，如果分包內(nèi)容沒有達到公開招標的數(shù)額標準，該分包可以采用非招標方式采購?！蹦敲矗痴w項目（所含品目均為政府集中采購目錄以外的品目）已達到公開招標數(shù)額標準，經(jīng)過合理合法分包后，每包均未達到分散采購限額標準，該分包在采購時是否不適用政府采購法律法規(guī)，只需按單位內(nèi)控制度執(zhí)行即可
回答
業(yè)內(nèi)專家表示，如果采購人切實做到了合理合法分包，那么該項目每包（所含品目均為政府集中采購目錄以外的品目）均未達到分散采購限額標準的，可不適用政府采購法律法規(guī)。
“如果按單位內(nèi)控制度執(zhí)行而不適用政府采購法律法規(guī)，需要同時具備幾個條件?！苯K博事達律師事務(wù)所一級律師、高級合伙人杭正亞表示，一是從主觀方面看，采購人不是出于化整為零或以其他方式規(guī)避公開招標的目的，而是出于有利于采購項目實施的目的；二是從客觀方面看，不屬于將同一品目或類別分拆下來進行分包，不存在違法違規(guī)進行分包的行為；三是從分包的客體看，品目均為政府集中采購目錄以外的品目，且未達到分散采購限額標準的貨物、工程或者服務(wù)。缺乏上述其中一個條件，均應(yīng)適用政府采購法律法規(guī)采用公開招標的方式進行采購，否則應(yīng)按《中華人民共和國政府采購法實施條例》第六十七條第（二）項承擔法律責任。
對于以化整為零方式規(guī)避公開招標的情形，遼寧省財政廳政府采購處副處長佟克勝告訴記者，《中華人民共和國政府采購法實施條例》第二十八條規(guī)定，在一個財政年度內(nèi)，采購人將一個預(yù)算項目下的同一品目或者類別的貨物、服務(wù)采用公開招標以外的方式多次采購，累計資金數(shù)額超過公開招標數(shù)額標準的，屬于以化整為零方式規(guī)避公開招標，但項目預(yù)算調(diào)整或者經(jīng)批準采用公開招標以外方式采購除外。財政部國庫司等部門編著的《中華人民共和國政府采購法實施條例》釋義表明，采購人不得將應(yīng)當以公開招標方式采購的貨物或者服務(wù)化整為零或者以其他任何方式規(guī)避公開招標采購。佟克勝進一步解釋說，所謂化整為零，是指采購人把達到公開招標數(shù)額標準的政府采購項目人為分割為數(shù)個小項目，使得每個項目的預(yù)算金額都低于法定的公開招標數(shù)額標準，以此來達到規(guī)避公開招標的目的。同時，結(jié)合財政部留言答復(fù)，一般認為，“同一品目”是原則性規(guī)定，可以是一級編碼也可以是二級編碼，應(yīng)根據(jù)采購項目具體情況進行判斷，原則上可以合并的應(yīng)當合并實施?！巴活悇e”是指項目的需求、特點、屬性等相似，可以視為相同種類的項目。
“目前政府采購法律法規(guī)并無化整為零規(guī)避政府采購的直接規(guī)定?！辟】藙俦硎?，采購人應(yīng)認真分析判斷采購項目具體情況，切實做到合理合法分包，避免采購監(jiān)管部門根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》第六十八條規(guī)定予以處理。
法律鏈接
《中華人民共和國政府采購法實施條例》
第六十七條 采購人有下列情形之一的，由財政部門責令限期改正，給予警告，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分，并予以通報：
（一）未按照規(guī)定編制政府采購實施計劃或者未按照規(guī)定將政府采購實施計劃報本級人民政府財政部門備案；
（二）將應(yīng)當進行公開招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避公開招標；
……
第六十八條 采購人、采購代理機構(gòu)有下列情形之一的，依照政府采購法第七十一條、第七十八條的規(guī)定追究法律責任：
（一）未依照政府采購法和本條例規(guī)定的方式實施采購；
……
《中華人民共和國政府采購法》
第七十一條采購人、采購代理機構(gòu)有下列情形之一的，責令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予處分，并予通報：
（一）應(yīng)當采用公開招標方式而擅自采用其他方式采購的；
……
第七十八條采購代理機構(gòu)在代理政府采購業(yè)務(wù)中有違法行為的，按照有關(guān)法律規(guī)定處以罰款，可以在一至三年內(nèi)禁止其代理政府采購業(yè)務(wù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
（馬金眈）
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